Сублицензионный договор

Содержание

Сублицензионный договор

СУБЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР

на передачу неисключительных срочных имущественных прав (лицензии) на использование программных продуктовг. «» 2020 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Лицензиат», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Заказчик», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Лицензиат, имея соответствующие полномочия от правообладателя, предоставляет Заказчику неисключительные срочные права на использование (простые неисключительные лицензии) на программы для ЭВМ (далее – ПП). Все исключительные имущественные права на использование ПП принадлежат , а Лицензиат обладает достаточными неисключительными правами для заключения и исполнения настоящего Договора.

1.2. В целях настоящего Договора Заказчик имеет право использовать ПП, являющиеся предметом настоящего Договора, только для обеспечения самостоятельной деятельности организации Заказчика по обмену электронными документами.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Лицензиат обязан передать Заказчику неисключительные срочные права на ПП в соответствии с условиями настоящего Договора. Неисключительные срочные права на ПП передаются Заказчику сроком на месяцев.

2.2. Заказчик обязан оплатить права на ПП, являющиеся предметом настоящего Договора.

2.3. Заказчик согласился с Условиями использования ПП, которые опубликованы на сайте .

2.4. Заказчик вправе обратиться за технической поддержкой ПП по телефону горячей линии в рабочее время и электронной почте .

3. ПОРЯДОК ОПЛАТЫ И ПЕРЕДАЧИ ПРАВ

3.1. Наименование, количество и стоимость передаваемых лицензий на ПП указывается в выданном Лицензиатом Заказчику счете на оплату. Счет, выдается на основании Заявления Заказчика и действующего Прейскуранта Лицензиата.

3.2. Действующий Прейскурант размещается на сайте в сети Интернет по адресу и является официальным документом.

3.3. Заказчик перечисляет сумму вознаграждения на основании счета, выставленного Лицензиатом. Оплата данного счета означает согласие Заказчика с наименованием, количеством, стоимостью и объемом передаваемых прав на ПП.

3.4. Датой оплаты передаваемых прав считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет Лицензиата.

3.5. Лицензиат передает Заказчику лицензии на ПП в течение рабочих дней после даты оплаты.

3.6. Датой передачи прав считается дата подписания Сторонами Акта на передачу неисключительных прав на использование ПП.

4. ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. За неисполнение (ненадлежащее исполнение) своих обязательств по настоящему Договору Стороны несут ответственность в порядке, установленном настоящим Договором и законодательством Российской Федерации. Ответственность сторон по Договору ограничена и не может быть более чем % от стоимости приобретенной Лицензии на ПП.

4.2. Лицензиат гарантирует работоспособность ПП при условиях, оговоренных в документации на них и в настоящем Договоре.

4.3. Лицензиат не несет ответственности за возможный ущерб, включая упущенную выгоду, возникшие от использования ПП, или невозможности использования ПП.

4.4. Ни одна из Сторон не несет ответственности перед другой стороной за невыполнение обязательств, обусловленное обстоятельствами, возникшими помимо воли и желания стороны и которые нельзя предвидеть или избежать, включая объявленную или фактическую войну, гражданские волнения, блокаду, землетрясение, наводнение, пожары и другие стихийные бедствия (форс-мажор).

4.5. Сторона, не исполняющая обязательства вследствие действия непреодолимой силы, должна известить другую сторону о препятствиях к исполнению и их влиянии на исполнение обязательств.

5. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

5.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты подписания и действует в течение месяцев.

5.2. Настоящий Договор пролонгируется на каждые следующие месяцев при условии оплаты Заказчиком прав на ПП на следующий период согласно действующего на момент оплаты Прейскуранта Лицензиата.

5.3. Несоблюдение одной из Сторон условий настоящего Договора может послужить основанием для досрочного расторжения Договора в порядке, определенном законодательством РФ.В случае расторжения Заказчиком настоящего Договора возврата денежных средств не предусмотрено.

6. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

6.1. Настоящий Договор составлен в двух имеющих одинаковую юридическую силу экземплярах, по одному для каждой из Сторон.

6.2. В целях реализации настоящего Договора Заказчик дает Лицензиату разрешение на использование, хранение, обработку и распространение своих персональных данных тем способом и в той мере, в которой это необходимо для исполнения условий настоящего Договора.

7. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

ЛицензиатЮр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК: ЗаказчикЮр. адрес:Почтовый адрес:ИНН:КПП:Банк:Рас./счёт:Корр./счёт:БИК:

8. ПОДПИСИ СТОРОН

Лицензиат _________________ Заказчик _________________

Как составить сублицензионные договоры при продаже программного обеспечения?

Испраляюсь. Цитирую: » Статья: Последующие сублицензионные договоры в предпринимательской деятельности (Лапин Н.) («Финансовая газета», 2010, n 46)»Финансовая газета», 2010, N 46
ПОСЛЕДУЮЩИЕ СУБЛИЦЕНЗИОННЫЕ ДОГОВОРЫ
В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Гражданский кодекс Российской Федерации (далее — ГК РФ) предусматривает возможность предоставления права на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации путем заключения лицензионного или сублицензионного договора.
Зачастую на практике возникает необходимость дальнейшей передачи исключительного права, используя лицензионную конструкцию, т.е. путем заключения так называемых субсублицензионных, субсубсублицензионных и т.п. договоров или последующих сублицензионных договоров. Анализ практики позволил обнаружить несколько случаев заключения подобных соглашений. Так, в Решении Арбитражного суда Оренбургской области от 30.03.2009 по делу N А47-2636/2008, Решении Арбитражного суда Краснодарского края от 11.02.2004 по делу N А-32-3375/2004-50/19, а также Письме ГТК России от 01.07.2004 N 07-58/24213 содержатся ссылки на субсублицензионные договоры.
Однако, несмотря на то что субъекты гражданского оборота заключают между собой субсублицензионные договоры, статус таких соглашений законом не определен. В связи с этим в настоящей статье будут рассмотрены вопросы легального обоснования возможности существования подобных договоров и их регулирования нормами гражданского права (условия таких договоров, порядок их заключения и применения ответственности по договорам), а также налогового права (возможность применения льготы, предусмотренной пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).
Возможность заключения последующих сублицензионных договоров в ГК РФ прямо не предусмотрена. Тем не менее представляется, что заключение последующих сублицензионных договоров возможно в силу отсутствия прямого запрета в законе, а также наличия в ГК РФ принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).
В подобных отношениях будет происходить трансформация сторон, задействованных в цепочке «лицензионный договор — сублицензионный договор». С появлением нового звена лицензиат по лицензионному договору приобретает статус, аналогичный статусу лицензиара по лицензионному договору, а сублицензиат, в свою очередь, — статус, аналогичный статусу лицензиата по лицензионному договору. Другими словами, сублицензиат при письменном согласии лицензиата по договору субсублицензии предоставляет право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации третьему лицу.
Если обратиться к теории, то в науке гражданского права отсутствует однозначный ответ на вопрос о возможности заключения субсублицензионных договоров. Одни ученые считают, что заключение таких договоров возможно.
Однако существует и иной взгляд на вопрос о возможности заключения последующих сублицензионных договоров. Так, сторонники такой позиции отмечают, что «договорных способов (механизмов) предоставления права на использование результата интеллектуальной деятельности помимо предоставления указанного права по лицензионному или сублицензионному договору не существует (законом не предусмотрено).
Ссылка на п. 5 ст. 1238 ГК РФ, согласно которому к сублицензионному договору применяются правила о лицензионном договоре, тоже, на наш взгляд, не достаточно убедительна. Правила о лицензионном договоре касаются формы договора, изложения предмета лицензионного договора, требований о регистрации лицензионного договора и т.д.
Что касается права лицензиата предоставить результат интеллектуальной деятельности для использования сублицензиату, то, по нашему мнению, к правилам о лицензионном договоре это не относится» <*>.

<*> См.: Гаврилов Э.П., Городов О.А., Гришаев С.П. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая. «Проспект», 2008 (Правовая система «Гарант»).
Брызгалин А.В., Головкин А.Н. Налогообложение хозяйственных операций и сделок в 2008 году. Часть вторая — «Налоги и финансовое право». 2008 (Правовая система «Гарант»).
Поскольку исходя из логики закона, мнений теоретиков и практических реалий существование последующих сублицензионных договоров возможно, то данные соглашения должны соответствовать ряду условий, основанных на применении аналогии закона.
Во-первых, при заключении последующего сублицензионного договора он не должен влечь за собой переход исключительного права к субсублицензиату. Договором должны устанавливаться определенные пределы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
Во-вторых, заключение последующего сублицензионного договора невозможно без указания в нем существенных условий, среди которых можно выделить следующие:
форму договора;
характеристики результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации и способы его использования;
условие о вознаграждении;
территорию действия этих прав;
срок.
Равно как и лицензионный договор, последующий сублицензионный договор по общему правилу должен заключаться в письменной форме. В случае если ГК РФ предусматривает иную форму лицензионного договора, а также необходимость государственной регистрации такого договора, то приведенные условия также должны распространяться и на последующие сублицензионные договоры.
В последующем сублицензионном договоре стороны должны сделать указание на результат интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, а также на способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Субсублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены сублицензионным договором для сублицензиата.
Последующий сублицензионный договор должен содержать условия о вознаграждении, если договором прямо не предусмотрено, что он безвозмездный. По аналогии с нормами, установленными в отношении лицензионных договоров, при отсутствии такого условия последующий сублицензионный договор должен считаться незаключенным, при этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не должны применяться.
Последующий сублицензионный договор также должен содержать указание на территорию, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.
Срок последующего сублицензионного договора не должен превышать срока сублицензионного договора. По аналогии с положениями п. 3 ст. 1238 ГК РФ, если срок действия последующего сублицензионного договора превышает срок действия сублицензионного договора, такой договор должен считаться заключенным на срок действия сублицензионного договора.
В-третьих, при заключении последующего сублицензионного договора сторонам необходимо соблюсти условие о получении письменного согласия на заключение подобного договора.
В п. 17 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 N 29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» содержатся разъяснения касательно получения письменного согласия лицензиара на заключение сублицензионного договора. Такое согласие может быть дано как в самом лицензионном договоре без указания конкретных сублицензиатов, так и выражено отдельно — на заключение конкретного сублицензионного договора.
Представляется, что аналогичный механизм получения согласия необходимо использовать и при заключении последующего сублицензионного договора, т.е. для заключения такого договора сторонам необходимо получить согласие от лицензиата.
Лицензионный и сублицензионный договоры соотносятся между собой как основной и производный, поэтому существование сублицензионного договора обусловливается существованием лицензионного договора. Как следствие, прекращение и ничтожность лицензионного договора влекут за собой прекращение и ничтожность сублицензионного договора.
Данные выводы основаны на природе договорных правоотношений, так как приведенное выше законодателем прямо не предусмотрено. В науке гражданского права по данному поводу можно выделить мнение известного немецкого юриста Г. Штумпфа о том, что в случае признания недействительной или истечения срока действия основной лицензии сублицензия также автоматически теряет силу <*>. Таким образом, представляется, что было бы логичным расширить содержание ст. 1238 ГК РФ и непосредственно указать в ней такие положения.
<*> См. Штумпф Г. Лицензионный договор. М., 1988. С. 141.
По аналогии с вышесказанным последующий сублицензионный договор также является производным договором, но уже от сублицензионного договора, и при прекращении или недействительности сублицензионного договора последующий сублицензионный договор также должен прекращаться или признаваться недействительным.
Что касается ответственности по субсублицензионному договору, то она должна определяться в соответствии с положениями ГК РФ. По аналогии с п. 4 ст. 1238 ГК РФ ответственность перед лицензиатом за действия субсублицензиата должен нести сублицензиат, если иное не предусмотрено последующим сублицензионным договором.
В заключение хотелось бы рассмотреть налоговый аспект, связанный с оформлением отношений посредством последующих сублицензионных договоров. С 01.01.2008 передача прав на использование результатов интеллектуальной собственности, осуществляемая лицензиатом (сублицензиатом) на основании лицензионного (сублицензионного) договора, не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость. Данная льгота предусмотрена в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, в которой речь идет только о лицензионных и сублицензионных договорах. Представляется, что льгота, в соответствии со ст. 149 НК РФ, должна применяться и в отношении последующих сублицензионных договоров, так как по своей сути субсублицензионный договор является разновидностью лицензионного договора и к нему следует применять общие правила о лицензионных договорах.

Однако ФНС России и Минфин России в своих письмах не дают специальных разъяснений касательно возможности применения льготы в отношении последующих сублицензионных договоров. В частности, в Письме Минфина России от 01.04.2008 N 03-07-15/44 отмечается, что при приобретении прав на использование результатов интеллектуальной деятельности по лицензионным (сублицензионным) договорам НДС удерживаться не должен.
В существующей ситуации, когда отсутствует однозначный легальный статус последующих сублицензионных договоров, имеется риск формального подхода государственных органов к толкованию ст. 149 НК РФ и, как следствие, отказа налогоплательщикам в применении льготы.
Спорные ситуации перестанут возникать, если в гражданское законодательство будут включены положения о возможности заключения последующих сублицензионных договоров, особенно с учетом того, что потребность заключения подобных договоров на практике существует. Впоследствии следует также изменить и другие отрасли права, в частности налоговое законодательство, и предусмотреть вероятность применения налоговой льготы по ст. 149 НК РФ и в отношении последующих сублицензионных договоров. Такие изменения позволят исключить формальное толкование положений закона, которое возможно в силу отсутствия нормативного регулирования и которое ущемляет права и законные интересы сторон оборота.
Н.Лапин
Юрист
аутсорсингового подразделения
БДО в России
Подписано в печать

Сублицензионный договор на программы

Как составить сублицензионный договор на программное обеспечение Образец и комментарии к договору

Предварительно ознакомьтесь с вариантами составления Сублицензионного договора на программы для ЭВМ в Магазине готовых решений.

Сублицензионный договор на программное обеспечение (Образец)

1. Предмет типового сублицензионного договора

1.1. Лицензиат обязуется предоставлять Сублицензиату права на использование Программ для ЭВМ и баз данных (далее по тексту – «ПО») на условиях простой (неисключительной) лицензии, а Сублицензиат принимать права и выплачивать вознаграждение на условиях настоящего Договора.

С 2008 года сублицензионный договор на программное обеспечение широко используется в схеме дистрибуции ПО в целях налоговой оптимизации, поскольку на основании пп.26 п.2 ст.149 Налогового кодекса РФ суммы реализации по лицензионному договору на программы для ЭВМ и базы данных освобождены от НДС.

К сублицензионному договору применяются правила о лицензионном договоре (см. ст.1238 ГК РФ). По сути, сублицензионный договор отличается от лицензионного договора только тем, что в последнем в качестве лицензиара выступает правообладатель. При заключении сублицензионного договора право использования программного обеспечения предоставляется конечному пользователю в пределах ранее выданной дистрибьютору лицензии. Таким образом, сублицензия производна от лицензии, по ней право передается по цепочке от правообладателя конечному пользователю через дистрибьютора (реселлера). Благодаря этому льготу по НДС может использовать не только правообладатель, но и дистрибьютор.

Такой же позиции придерживается Минфин и ФНС, отмечая при этом, что в случае продажи экземпляров программ по договору поставки с последующим предоставлением лицензии льгота по НДС не должна применяться. Поэтому важно не смешивать договор купли-продажи (поставки) программ, который необходим для правильного оформления реализации «коробочного» ПО или OEM продуктов, от чистой лицензии, когда первично предоставление права использования ПО, а его экземпляры передаются пользователю уже во исполнение основного обязательства.

Разумеется, такое деление достаточно условно. При необходимости передачу программ в составе программно-аппаратного или OEM-продуктов можно представить в виде лицензирования. Однако при этом важно учитывать указанные выше существенные отличия лицензионного договора от договора поставки.

Готовое решение для вашего бизнеса Сохранение льготы по НДС. Защита прав. Более 48 вариантов лицензирования

1.2. Наименование ПО, количество его экземпляров или лицензий, лицензионное вознаграждение, а также иные необходимые условия указываются в Актах приемки-передачи, которые становятся неотъемлемой частью настоящего Договора с момента подписания обеими Сторонами.

Существенными условиями сублицензионного договора являются положения о лицензируемом программном продукте, разрешенных способах его использования и размере лицензионного вознаграждения. При отсутствии таких условий в сублицензионном договоре он не считается заключенным. Тем не менее, мы рекомендуем не перегружать текст сублицензионного договора данными условиями, а вынести их непосредственно в акты, минуя в том числе дополнительную стадию подписания приложений. Это сэкономит время на составление договора и согласование с контрагентом, поскольку лаконичные документы воспринимаются проще.

Единственное исключение стоит сделать в отношении общих условий о способах использования, а также территории и сроке использования программного обеспечения. Их лучше отразить непосредственно в тексте сублицензионного договора.

1.3. Обязательным условием предоставления права использования на определенное ПО согласно настоящему Договору является безоговорочное принятие и соблюдение Сублицензиатом относящегося к такому ПО Лицензионного соглашения с конечным пользователем (EULA), к которому Сублицензиат присоединяется, начиная его использование.

Поскольку сублицензионный договор заключается дистрибьютором, который выступает в качестве посредника между правообладателем и конечным пользователем, в нем должны отражаться условия использования ПО, предусмотренные лицензионным договором с правообладателем.

Лицензиат не вправе предоставить сублицензиату больше прав, чем ему дано по такому лицензионному договору. Как это сделать, когда дистрибьютор распространяет ПО различных правообладателей? Проще всего сослаться на стандартную форму соглашения с конечным пользователем, предоставляемую таким правообладателем. Как правило, правообладатели сами требуют соблюдения данного условия от дистрибьютора в целях снижения собственных гражданских рисков.

1.4. Условия принятого Сублицензиатом EULA являются составной частью настоящего Договора и имеют преимущественную силу в отношении указанного в нем ПО.

Данная формулировка обеспечивает соблюдение требования законодательства о порядке заключения и содержании договора. Стороны не вправе ссылаться на договоры с третьими лицами, если не включили их условия в собственный договор.

1.5. Если иное не предусмотрено условиями принятого Сублицензиатом EULA, использование предоставленного ПО разрешается на территории Российской Федерации в течение всего срока действия исключительного права на такое ПО следующими способами: воспроизведение и использование по функциональному назначению.

Мы рекомендуем использовать такую универсальную формулировку в случаях реализации ПО конечному пользователю, который, как правило, не нуждается в иных правах на программное обеспечение для его применения в собственной хозяйственной деятельности.

С иными положениями типового сублицензионного договора вы можете ознакомиться, изучив наши рекомендации по составлению Лицензионного договора на программы и Лицензии с конечным пользователем EULA. Дополнительные вопросы по составлению и проверке сулицензионного договора можно обсудить напрямую с нашими специалистами. Мы изучим вашу ситуацию и предложим лучшее решение на основе собственных наработок и судебной практики.

Заинтересовала услуга? Не нашли ответа?
Узнать цену Задать вопрос

Образец Сублицензионного договора на программное обеспечение для ознакомления

1. При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).

2. По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

3. Сублицензионный договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, считается заключенным на срок действия лицензионного договора.

4. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

5. К сублицензионному договору применяются правила настоящего Кодекса о лицензионном договоре.

Комментарий к Ст. 1238 ГК РФ

1. Унифицированное понятие сублицензионного договора впервые предусмотрено в ГК РФ, хотя возможность заключения сублицензионного договора допускалась и прежним законодательством, например п. 4 ст. 31 Закона об охране авторских прав.

Новеллами ГК РФ в части регулирования сублицензионных договоров являются:

1) закрепление письменного согласия лицензиара на заключение лицензиатом договоров сублицензий. Такое согласие может быть дано как в самом лицензионном договоре без указания конкретных сублицензиатов, так и отдельно — на заключение конкретного сублицензионного договора. При этом лицензиар вправе ограничить свое согласие возможностью заключения сублицензионных договоров о предоставлении только отдельных способов использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации из числа тех, которые были предоставлены лицензиату.

При отсутствии письменного согласия лицензиара на заключение сублицензионного договора последующая передача таких прав является недействительной, что подтверждается и судебной практикой ;

———————————
См.: п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47.

2) закрепление в п. 2 комментируемой статьи положения о недопустимости передачи прав в большем объеме, чем принадлежат лицензиату;

3) ограничение срока действия сублицензионного договора;

4) ответственность лицензиата перед лицензиаром, предусмотренная п. 4 комментируемой статьи, определяется лицензионным договором. Ответственность сублицензиата может быть аналогичной ответственности лицензиата, однако для лицензиара это не имеет значения, если иное не предусмотрено лицензионным договором. В лицензионном договоре может быть предусмотрена непосредственная ответственность сублицензиата перед лицензиаром.

2. Пункт 5 комментируемой статьи предусматривает, что к сублицензионному договору применяются правила о лицензионном договоре, а именно положения о:

— существенных условиях договора;

— форме договора и требовании государственной регистрации (в том случае, если лицензионный договор требует государственной регистрации, это требование распространяется и на сублицензионный договор);

— досрочном прекращении лицензионного договора, что не должно влиять на сублицензионный договор (быть основанием для изменения или расторжения сублицензионного договора).

Сублицензиат не вправе предоставлять полученные права другим лицам.

К сублицензионным договорам применяются общие положения об обязательствах (ст. 307 — 419 ГК) и о договоре (ст. 420 — 453 ГК), поскольку иное не установлено правилами части четвертой ГК РФ и не вытекает из содержания или характера исключительного права.

Положение п. 5 комментируемой статьи имеет важное значение не только для гражданско-правовых отношений, но и для налоговых. Так, в письме ФНС России от 6 марта 2008 г. N 03-1-03/758@ «О направлении письма Минфина России от 25.12.2007 N 03-07-11/640″ дается пояснение в части применения НДС к лицензионным и сублицензионным договорам. В соответствии с Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 195-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности» с 1 января 2008 г. не подлежит (освобождается) обложению налогом на добавленную стоимость реализация прав на использование программ для электронных вычислительных машин на основании лицензионного договора. Согласно ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах. Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором.

———————————
Документы и комментарии. 01.02.2008. N 3 (письмо Минфина России).

Пунктом 1 комментируемой статьи предусмотрено, что при письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (сублицензионный договор). При этом на основании п. 5 этой же статьи к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Вышеуказанная норма Федерального закона от 19 июля 2007 г. N 195-ФЗ должна применяться при передаче прав на использование программ для электронных вычислительных машин, осуществляемой лицензиатом на основании сублицензионного договора.

Приобретаем и распространяем ПО

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 4 марта 2016 г.

Содержание журнала № 6 за 2016 г.Ю.В. Капанина, аттестованный налоговый консультант

Как в бухгалтерском и налоговом учете отразить приобретение и дальнейшее распространение программ для ЭВМ

Компьютеры стали неотъемлемой частью нашей жизни, в том числе и в профессиональной сфере. Вот почему сейчас немало компаний занимается приобретением программных продуктов как для себя, так и для дальнейшего распространения. И кстати, порядок учета напрямую зависит от того, чем именно занимается компания — покупает и продает «коробочные» программные продукты или приобретает и предоставляет права на использование компьютерных программ по лицензионным (сублицензионным) договорамст. 1272, подп. 2 п. 2 ст. 1270, пп. 1, 2 ст. 1286 ГК РФ.

В статье мы рассмотрим особенности оформления этих сделок, а также разберемся с бухгалтерским и налоговым учетом.

Как оформить предоставление права использования ПО

По аналогии с правом собственности на имущество исключительное право на программу для ЭВМ принадлежит ее автору (правообладателю)ст. 1226 ГК РФ. Именно правообладатель (лицензиар) может любым способом распоряжаться своей интеллектуальной собственностью, в том числе предоставлять право использования программы другим лицам (лицензиатам), заключая с ними лицензионный договорп. 1 ст. 1233, п. 1 ст. 1235 ГК РФ. То есть лицензионный договор (или лицензия, как иногда его называют) — это и есть предоставление права использования. После его заключения правообладатель остается владельцем исключительного права на передаваемый объектабз. 2 п. 1 ст. 1233 ГК РФ.

При наличии письменного согласия правообладателя (оно может быть дано как в самом лицензионном договоре, так и отдельноп. 17 Постановления Пленума ВС № 5, Пленума ВАС № 29 от 26.03.2009 (далее — Постановление)) лицензиат полученное право пользования программой может предоставлять третьим лицам путем заключения с ними так называемых сублицензионных договоровп. 1 ст. 1238 ГК РФ. При этом по сублицензионной сделке сублицензиату может быть предоставлено право использования объекта лицензии только в тех пределах и теми способами, которые были предоставлены лицензиату по основному лицензионному договоруп. 2 ст. 1238 ГК РФ. Это касается и срока действия сублицензионного договора — он не может превышать срока действия лицензионного договорап. 3 ст. 1238 ГК РФ.

В лицензионном договоре должны быть указаны способы использования ПОподп. 2 п. 6 ст. 1235 ГК РФ. К примеру, лицензиату может предоставляться право:

  • <или>воспроизводить (то есть самостоятельно изготавливать экземпляры программы) и распространять программу;
  • <или>только распространять программу (право на воспроизведение не передается и экземпляры программы покупаются у правообладателя).

Далее рассмотрим бухгалтерский и налоговый учет компании, которая получает право использования программы по лицензионному договору, а затем предоставляет полученные права на программу по сублицензии.

Предоставление права по лицензионному договору

Нижеописанный порядок учета будет в полной мере применяться и при заключении сублицензионного договора.

Учет при получении права пользования программой

НДС. Предоставление прав на использование программы для ЭВМ на основании лицензионного договора не облагается НДСподп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. То есть при покупке лицензии НДС к уплате лицензиату не предъявляется и счет-фактура не выставляетсяподп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ.

Налог на прибыль. При заключении лицензионного (сублицензионного) договора исключительное право на результат интеллектуальной деятельности не переходитабз. 2 п. 1 ст. 1233 ГК РФ, а это значит, что амортизируемого нематериального актива у лицензиата не возникаетПисьмо Минфина от 25.11.2008 № 03-03-06/1/649.

Расходы в виде вознаграждения по лицензионному (сублицензионному) договору относятся к прочим расходам, связанным с производством и реализациейподп. 26, 37, 49 п. 1 ст. 264 НК РФ. С периодическими платежами в течение срока лицензионного (сублицензионного) договора сложностей возникнуть не должно. Соответствующая сумма вознаграждения признается расходом на последнее число того отчетного (налогового) периода, к которому она относитсяп. 1, подп. 3 п. 7 ст. 272 НК РФ.

Вопросы возникают в случае, если договором предусмотрена выплата лицензионного вознаграждения в виде разового платежа. Можно ли эту сумму учесть в «прибыльных» расходах единовременно или ее нужно признавать равномерно в течение срока действия договора? А как быть, если в договоре срок его действия не указан?

Минфин считает, что расходы должны списываться равномерно в течение срока действия договора. Но вот однозначного мнения в отношении периода распределения таких расходов в ситуации, когда в лицензионном (сублицензионном) договоре срок его действия не определен, у чиновников нет. В некоторых Письмах Минфин говорит о том, что в этом случае лицензиат (сублицензиат) может самостоятельно определить период списания расходов с учетом принципа равномерностиПисьма Минфина от 18.03.2014 № 03-03-06/1/11743, от 18.03.2013 № 03-03-06/1/8161. В других — опирается на норму ГК РФ, где сказано, что если в лицензионном договоре срок его действия не определен, то он считается заключенным на 5 летп. 4 ст. 1235 ГК РФ. И соответственно, списание расходов должно растянуться на пятилетний срокПисьма Минфина от 23.04.2013 № 03-03-06/1/14039, от 02.02.2011 № 03-03-06/1/52.

А вот судьи считают, что компания вправе единовременно учесть затраты на приобретение лицензии на использование программного продукта и в случае, когда в договоре:

  • срок действия лицензии установленПостановления АС ПО от 13.10.2015 № Ф06-1371/2015; АС МО от 13.04.2015 № Ф05-3419/2015; ФАС МО от 18.03.2014 № Ф05-1208/2014;
  • срок пользования правом не определенПостановление ФАС СКО от 16.08.2011 № А63-6159/2009-С4-20;
  • указано, что право использования ПО передается бессрочноПостановление ФАС ЗСО от 05.11.2013 № А27-17463/2012.

Принимая во внимание отсутствие у Минфина единого мнения по этому вопросу, а также учитывая позицию судов, мы считаем, что компания вправе самостоятельно установить порядок учета таких затрат, закрепив его в налоговой учетной политике.

Заметим, что если в лицензионном договоре фиксируется факт перехода прав от правообладателя к их приобретателю, то для документального подтверждения расходов на приобретение права использования ПО договора вполне достаточно и оформлять отдельный акт приемки-передачи прав не требуетсяПисьма Минфина от 04.05.2012 № 03-03-06/1/225, от 04.05.2012 № 03-03-06/1/226. Акт (накладную) понадобится составить только на передачу экземпляра ПО. Однако лицензионный договор может быть сформулирован иначе. Может быть сказано, что лицензиар обязуется предоставить право использования ПО в определенный момент времени, который не будет совпадать с датой подписания договора. Тогда факт предоставления прав фиксируется в соответствующем акте.

Если по условиям лицензионного договора компания вправе самостоятельно изготавливать экземпляры программ, то затраты на их изготовление (например, материальные расходы и расходы на оплату труда) также можно учесть в налоговых расходахст. 253 НК РФ.

УСН. Как и у компаний-общережимников, затраты упрощенцев, связанные с получением права использования программного продукта, не относятся к расходам на приобретение НМА, так как исключительное право на него не передается. Лицензионные платежи за программу можно учесть в налоговых расходах при применении «доходно-расходной» упрощенки независимо от того, носят они периодический характерподп. 32 п. 1 ст. 346.16 НК РФ или выплачиваются единовременноподп. 2.1, 19 п. 1 ст. 346.16 НК РФ. Расходы нужно учитывать в периоде их оплатып. 2 ст. 346.17 НК РФ.

Бухучет. При приобретении лицензионного ПО бухгалтеру придется применить свое профессиональное суждение, поскольку к отражению в учете и отчетности лицензий существует несколько подходов.

Часть экспертов считает, что право использования программы можно признать в качестве нематериального актива (если программа будет использоваться более 12 месяцев). Поскольку в этом случае в принципе соблюдаются условия, необходимые для принятия к учету объекта в качестве НМА в соответствии с ПБУ 14/2007п. 3 ПБУ 14/2007. В том числе и условие о том, что организация должна иметь право на получение экономических выгод от использования активаподп. «б» п. 3 ПБУ 14/2007. В данном случае это право подтверждено лицензионным договором. При таком подходе актив принимается к учету по фактической стоимости, то есть исходя из всех затрат на его приобретениепп. 6, 8 ПБУ 14/2007. И в дальнейшем его стоимость погашается посредством начисления амортизации в течение срока его полезного использованияп. 23 ПБУ 14/2007.

Другая часть экспертов считает, что платежи за предоставленное право использования, предусмотренные лицензионным (сублицензионным) договором, учитываются такабз. 2 п. 39 ПБУ 14/2007:

  • <если>лицензионное вознаграждение определено в виде периодических платежей (например, ежемесячных, ежеквартальных или ежегодных), то в расходах отчетного периода (то есть единовременно в периоде, к которому они относятся);
  • <если>вознаграждение установлено в виде фиксированного разового платежа, то как расходы будущих периодов (на одноименном счете 97) с последующим списанием в течение срока действия лицензионного (сублицензионного) договора. В случае, когда срок действия подписанного сторонами лицензионного договора не определен, затраты на полученную лицензию нужно списать в расходы в течение 5 летп. 4 ст. 1235 ГК РФ. В балансе расходы будущих периодов отражаютсяПисьмо Минфина от 27.01.2012 № 07-02-18/01; приложение к Письму Минфина от 29.01.2014 № 07-04-18/01:
  • <или>в разделе I «Внеоборотные активы», если период списания этих расходов превышает 12 месяцев после отчетной даты и информация о них является существеннойп. 11 ПБУ 4/99; Письмо Минфина от 24.01.2011 № 07-02-18/01. Для этого можно самостоятельно завести строку «Расходы будущих периодов» либо «Лицензионная программа»;
  • <или>в разделе II «Оборотные активы» по строке «Запасы»п. 20 ПБУ 4/99, если период их списания менее 12 месяцев.

Учет при предоставлении права использования программы сублицензиату

НДС. Как мы уже упоминали, предоставление прав использования программы для ЭВМ по лицензионному договору не облагается НДСподп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Эту льготу можно применять и при последующем предоставлении прав по сублицензионному договору, если он удовлетворяет всем требованиям ГК РФ к лицензионному договоруп. 5 ст. 1238 ГК РФ; Письма Минфина от 21.10.2014 № 03-07-03/52967, от 01.04.2014 № 03-07-14/14317, от 09.12.2010 № 03-07-11/482; УФНС по г. Москве от 17.06.2011 № 16-15/59063. При этом передача материального носителя, на который записана программа, также не облагается НДС, но при условии, что его стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по договоруПисьмо Минфина от 21.10.2014 № 03-07-03/52967.

Но, несмотря на разъяснения Минфина, налоговики все же пытаются переквалифицировать сублицензионные договоры в договоры купли-продажи и отказать в льготе по НДС. В свою очередь, суды подтверждают, что на сублицензионные договоры распространяется льгота по НДСПостановления 15 ААС от 14.02.2015 № А53-25093/2013, от 11.02.2015 № 15АП-24107/2014; АС СКО от 14.11.2014 № А53-25097/2013. При этом судьи принимают во внимание, что:

  • имеется лицензионный договор, в соответствии с которым у лицензиата есть право использования программы для ЭВМ, включая право на ее распространение конечным пользователям;
  • предметом сублицензионного договора является именно право на использование программного обеспечения в объеме, определенном лицензионным договором;
  • экземпляр программы не является товаром, а его предоставление — это лишь способ исполнения лицензионного (сублицензионного) договора.

Однако суд может и поддержать налоговиков, к примеру, из-за несовпадения способов использования компьютерной программы по лицензионному и сублицензионному договорам. Например, в одном делеПостановление 17 ААС от 18.02.2014 № 17АП-16701/2013-АКу сублицензиату было передано иное право (право воспроизведения программного обеспечения), чем предусмотрено в лицензионном договоре (право распространения). На основании этого суд сделал вывод, что договор не являлся сублицензионным, а значит, льгота по НДС применяться не можетподп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Если лицензионный (сублицензионный) договор, помимо условия о предоставлении прав пользования программой, будет содержать, к примеру, обязательство передающей стороны по сопровождению программного обеспечения (или его внедрению, адаптации и т. п.), тогда этот договор будет являться смешаннымп. 3 ст. 421 ГК РФ. И налоговики настаивают, что предоставление прав на использование результатов интеллектуальной деятельности на основании смешанного договора облагается НДСПисьма Минфина от 01.04.2014 № 03-07-14/14317, от 07.10.2010 № 03-07-07/66; УФНС по г. Москве от 10.03.2009 № 16-15/020629.

При этом судьи также считают, что если по лицензионному договору компания оказывает своим контрагентам платные услуги, то предоставление прав по такому договору облагается НДСОпределение ВС от 30.09.2015 № 305-КГ15-12154. Поэтому во избежание споров с проверяющими имеет смысл заключать отдельные договоры: лицензионный (сублицензионный) договор — на предоставление права использования и договор на оказание сопровождающих услуг.

Однако если обновление программы или иное сопровождение ПО нельзя квалифицировать как услугуп. 5 ст. 38 НК РФ, то льготу по НДС можно применять по всему договору. Так, в одном случае, принимая сторону организации, суд отметил, что по договору обновления программы являются самостоятельным результатом интеллектуальной деятельности и, как следствие, самостоятельным объектом исключительных прав. Поэтому на спорную программу распространяется и льгота по НДСПостановление ФАС МО от 11.06.2013 № А40-130312/12-140-876.

Налог на прибыль. Вознаграждение, предусмотренное сублицензионным договором, учитывается либо как доходы от реализациип. 1 ст. 249 НК РФ, если этот вид деятельности является обычным для компании, либо как внереализационные доходып. 5 ст. 250 НК РФ.

Периодические лицензионные платежи признаются на последний день того отчетного (налогового) периода, к которому они относятсяподп. 3 п. 4 ст. 271 НК РФ.

А когда нужно признавать доход для налогообложения при единовременной выплате лицензионного вознаграждения? Если сублицензионный договор действует на протяжении нескольких отчетных (налоговых) периодов, то доход от предоставления прав учитывается равномерно в течение срока его действияп. 2 ст. 271 НК РФ; Письма Минфина от 25.07.2012 № 03-03-06/1/358, от 20.07.2012 № 03-03-06/1/354.

УСН. Доход в виде лицензионного вознаграждения признается в налоговом учете только после получения соответствующей суммы от сублицензиатап. 1 ст. 346.17 НК РФ.

Бухучет. Покажем на примере, какие записи можно сделать в учете (применив один из подходов признания лицензионной программы).

Пример. Учет при получении и дальнейшем предоставлении прав использования

/ условие / Компания по лицензионному договору с правообладателем от 11.01.2016 приобрела лицензию на использование программы для ЭВМ. Право использования передано в момент подписания договора. Срок действия договора — 4 года. Размер лицензионного вознаграждения за использование прав — 576 000 руб. Оно выплачивается единовременно.

Затем по сублицензионному договору от 01.02.2016 право использования предоставляется третьему лицу. Срок действия договора — 3 года. Вознаграждение за пользование правами составляет 324 000 руб. и выплачивается единовременно.

/ решение / Проводки сделайте такие.

Дт Кт Сумма, руб.
На дату заключения лицензионного договора
Лицензионное вознаграждение отражено в составе расходов будущих периодов 97 «Расходы будущих периодов» 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» 576 000
На дату выплаты лицензионного платежа
Перечислен лицензионный платеж 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» 51 «Расчетный счет» 576 000
Ежемесячно на последнее число текущего месяца в течение срока действия договора
Списана часть расходов будущих периодов
(576 000 руб. / 4 года / 12 мес.)
44 «Расходы на продажу» 97 «Расходы будущих периодов» 12 000
Если предоставление прав на использование ПО не является одним из видов деятельности компании, расходы отражаются на счете 91 «Прочие доходы и расходы», субсчет «Прочие расходы»
На дату получения вознаграждения по сублицензионному договору
Отражено полученное вознаграждение 51 «Расчетный счет» 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» 324 000
Ежемесячно на последнее число текущего месяца в течение срока действия договора
Часть вознаграждения отнесена на доходы текущего периода
(324 000 руб. / 3 года / 12 мес.)
62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» 90 «Продажи», субсчет «Выручка» 9 000
Если предоставление прав не является видом деятельности компании, доходы отражаются на счете 91 «Прочие доходы и расходы», субсчет «Прочие доходы»

Особенности покупки и продажи программы через Интернет

По общему правилу лицензионный договор должен быть заключен в письменной форме. Ведь несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договораабз. 1 п. 2 ст. 1235 ГК РФ. Поэтому в ситуации, когда компания заключает лицензионный (сублицензионный) договор, подписанный двумя сторонами, а затем скачивает программу через Интернет на сайте правообладателя (лицензиата), учет не будет отличаться от описанного выше порядка (есть освобождение от НДС и нет проблем с документальным подтверждением расходов).

Однако лицензионный договор о предоставлении лицензии может быть заключен и в упрощенном порядке в виде договора присоединения, условия которого могут быть изложены в электронном видеп. 5 ст. 1286, п. 2 ст. 434 ГК РФ. Это удобно в ситуации, когда программа скачивается на сайте правообладателя и у сторон нет возможности подписать бумажное лицензионное соглашение. Тогда лицензионный договор считается заключенным (и письменная форма — соблюденной) с момента начала использования программы пользователемп. 5 ст. 1286 ГК РФ. При этом в условиях электронного договора должно быть определено, что следует понимать под началом использования. К примеру, на сайте правообладателя может быть указано, что лицензионное соглашение заключается в момент инсталляции (установки) программы на компьютер пользователя в случае принятия пользователем изложенных условий. Момент заключения лицензионного договора в электронном виде важен для целей НДС. Ведь условием применения освобождения от НДС является наличие лицензионного договора на момент предоставления прав на использование программыПисьмо Минфина от 21.10.2014 № 03-07-03/52967. Соответственно, в приведенном примере мы можем говорить о том, что на момент предоставления прав лицензионный договор заключен. А значит, действует и освобождение от НДС.

Поскольку нет подписанного договора, вызывает сложности документальное подтверждение расходов на приобретение программы через Интернет. Минфин считает, что первичкой в этом случае может служить электронное письмо поставщика, подтверждающее предоставление права пользования программой, а также платежка (или выписка банка) об уплате лицензионного вознагражденияПисьма Минфина от 28.09.2011 № 03-03-06/1/596, от 05.03.2011 № 03-03-06/1/127.

В такой ситуации есть небольшая особенность и в бухучете. Если срок действия электронного лицензионного договора не определен, то правило ГК РФп. 4 ст. 1235 ГК РФ о пятилетнем сроке здесь не действуетп. 38.2 Постановления. Поэтому в бухучете компания может самостоятельно установить период использования этой программы (этот срок желательно обосновать и документально зафиксировать) и в течение него списывать в расходы затраты на полученную лицензию (если их сумма значительна).

Продажа «коробочных» программных продуктов

Компания может заниматься распространением экземпляров программы (это копии программы в любой материальной форме, например компакт-дискиабз. 2 п. 1 ст. 1268 ГК РФ) без заключения лицензионного (сублицензионного) договора.

При этом на товарной упаковке экземпляра программы изложены условия лицензионного договора (упаковочная лицензия)п. 5 ст. 1286 ГК РФ. Его сторонами являются правообладатель и пользователь. Компания, которая приобретает экземпляр программы не для самостоятельного пользования, а для перепродажи третьему лицу, не является стороной этого лицензионного договорап. 38.2 Постановления. Это означает, что, покупая материальные носители с программой, на упаковке которых изложен лицензионный договор, организация-перепродавец не приобретает право пользования этими программами, а приобретает и продает товар. Поэтому как с продавцом, так и с конечным пользователем компания заключает обычный договор купли-продажи.

НДС. Вся цепочка сделок купли-продажи экземпляров программы — это облагаемые НДС операцииподп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ. Льгота на такие операции не распространяетсяподп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ; Письмо Минфина от 21.10.2014 № 03-07-03/52967.

Налог на прибыль. При реализации экземпляров программ в качестве товара компании нужно:

  • учесть в доходах выручку от продажист. 249 НК РФ;
  • списать в расходы стоимость проданных экземпляровподп. 3 п. 1 ст. 268 НК РФ.

УСН. Упрощенцы выручку от реализации приобретенных товаров признают в доходах на дату их оплаты покупателемп. 1 ст. 346.15, п. 1 ст. 346.17 НК РФ. При применении «доходно-расходной» упрощенки затраты на приобретение экземпляров программ учитываются при налогообложении, если программаподп. 23 п. 1 ст. 346.16, подп. 2 п. 2 ст. 346.17 НК РФ:

  • реализована;
  • оплачена поставщику.

А вот дожидаться от покупателя оплаты реализованных товаров для учета «упрощенных» расходов на приобретение этих товаров не обязательно. То есть такие расходы вы можете учесть после фактической передачи товаров покупателю независимо от того, оплачены они или нетПисьма Минфина от 17.02.2014 № 03-11-09/6275 (направлено ФНС для использования в работе налоговым органам Письмом от 18.03.2014 № ГД-4-3/4801@); Постановление Президиума ВАС от 29.06.2010 № 808/10.

Бухучет. В учете сделайте такие же проводки, как и при обычной реализации товаров.

***

Если лицензиат или сублицензиат будет использовать объект лицензии (сублицензии) способом, не предусмотренным лицензионным договором, либо после прекращения действия договора, либо без согласия правообладателя, то нарушитель будет нести перед правообладателем ответственностьп. 1 ст. 1229, п. 3 ст. 1237 ГК РФ. Так, в случаях нарушения исключительного права правообладатель может потребовать от нарушителяст. 1301, подп. 3 п. 1, п. 3 ст. 1252 ГК РФ:

  • <или>возмещения убытков;
  • <или>выплаты компенсации в размере от 10 тыс. до 5 млн руб. (размер определяется судом);
  • <или>выплаты компенсации в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения.

Кроме того, при предоставлении права использования ПО третьему лицу по сублицензионному договору без согласия правообладателя на лицензиата может быть наложен и административный штрафст. 7.12 КоАП РФ; п. 1 ст. 1259 ГК РФ:

  • на организацию — от 30 до 40 тыс. руб.;
  • на должностных лиц и ИП — от 10 до 20 тыс. руб.

У сублицензиата в такой ситуации налоговики могут не признать для целей налогообложения прибыли (УСН) расходы на приобретение ПОПисьмо Минфина от 13.01.2015 № 03-11-06/2/69433.

Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Торговля — учет»:

Закладка Постоянная ссылка.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *