Содержание
Порядок и стадии заключения договора. Оферта: понятие и признаки. Акцепт. Момент заключения договора
В соответствии со ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Для заключения договора необходимо:
1) достижение соглашение по всем существенным условиям;
2) соглашение по форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к таким договорам.
Итак, заключению договора как соглашению сторон предшествуют согласованные встречные волеизъявления сторон.
Заключение договора – это процесс, в котором различаются две стадии. Первая – предложение заключить договор — оферта, вторая – согласие на это предложение – акцепт. Лицо, сделавшее предложение, именуется оферентом; лицо, принявшее предложение — акцептантом.
Оферта регулируется ст. ст.435-437 ГК РФ. Оферта как стадия заключения договора должна отвечать определенным требованиям.
1) во-первых, это определенность оферты. В оферте определенно должна выражаться воля оферента, относительно прав и обязанностей сторон будущего договора.
2) во-вторых, направленность оферты. Она должна выражать направленность воли оферента заключить договор на условиях, указанных в оферте, с лицом, принявшим это предложение.
3) в-третьих, оферта должна содержать существенные условия договора;
4) в-четвертых, адресность оферты. Оферта должна быть обращена к определенному лицу (лицам).
Вместе с тем, в ГК РФ имеются правила о публичной оферте (ст.437 ГК РФ). Публичная оферта должна содержать все существенные условия договора. Из этого предложения должна усматриваться воля лица заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется.
Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п.1 ст.437 ГК РФ). Таким образом, приглашение к оферте следует отличать от публичной оферты, которая характеризуется большей определенностью во взаимоотношениях, адресностью, хотя и к неограниченному кругу лиц.
Специальные правила публичной оферты по договору розничной купли-продажи установлены в п.2 ст.494 ГК РФ. Выставление товаров в месте продажи, демонстрация их образцов или представление сведений о продаваемых товарах в месте их продажи, могут быть признаны публичной офертой даже в случаях, когда отсутствует цена и другие существенные условия, если продавец явно для окружающих определил, что соответствующие товары предназначались для продажи.
Для оферты характерен принцип безотзывности оферты (ст.436 ГК РФ). Это означает, что лицо, направившее предложение о заключении договора не вправе, как правило, её отозвать в период с момента получения адресатом и до истечении срока, установленного для её акцепта.
Лицо, направившее оферту, может её отозвать, если это предусмотрено самой офертой, либо вытекает их существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.
Вообще выделяются два вида предложений: с указанием срока для ответа и без указания срока для ответа. В первом случае оферта связывает оферента с акцептантом на протяжении всего указанного срока, и отозвать её, как правило, он не вправе.
Во втором случае оферта связывает стороны до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени. Последнее является оценочным понятием. При определении «нормально необходимого времени» следует, очевидно, принимать во внимание время для написания ответа, предусмотренное правилами делопроизводства, пробег почты и т.п.
Вторая стадия заключения договора – акцепт. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о её принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (ст.438 ГК РФ).
Акцепт может быть выражен, как и любое волеизъявление, в устной, письменной форме (например, подписание проекта договора, сообщение по факсу, телеграфу, электронной связи), путем конклюдентных действий (приобретение билета в автобусе).
Молчание не признается акцептом (п.2 ст.431 ГК РФ). Иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания вытекает из закона, обычаев делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.
Если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок (п.2 ст.621 ГК РФ).
Что касается акцепта в форме конклюдентных действий, то им посвящены п.3 ст.434 и п.3 ст.438 ГК РФ. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для её акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Акцепт в форме конклюдентных действий может последовать как на устную оферту, так и в письменной форме
Возможно заключение договора конклюдентными действиями обеих сторон. При этом необходимо соблюдение требований о форме сделок и правил о согласований существенных условий. Конклюдентные действия приобретают юридическую силу только для сделок, которые могут быть заключены устно. В исключение из правил о форме договора, письменная форма считается соблюденной при условии, если конклюдентное действие последует в ответ на письменную оферту. Таким образом, взаимные конклюдентные действия невозможны, если для договора установлена обязательная письменная форма (М.И. Брагинский).
Вместе с этим конклюдентные действия оферента должны содержать существенные условия договора, а действия акцептанта – согласие с указанными условиями.
Специальные правила об акцепте, полученном с опозданием, и акцепте на иных условиях содержатся в ст.ст.442, 443 ГК РФ.
Оферта и акцепт оферты являются обязательными стадиями заключения любого гражданско-правового договора. Вместе с ним возможны дополнительные стадии заключения отдельных договоров, например, преддоговорное урегулирование разногласий по поставке предусмотрено ст.507 ГК РФ, порядок и сроки рассмотрения оферты предусмотрены для договоров, заключение которых обязательно для одной из сторон договора (ст.445 ГК РФ).
Из договора как правообразующего (правоизменяющего, правопрекращающего) юридического факта возникают гражданские права и обязанности. Поэтому важным представляется определение момента, с которого договор начинает действовать.
В соответствии со ст.425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Вместе с тем стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.
Момент заключения договора регламентируется ст.433 ГК РФ.
Во-первых, договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта.
Во-вторых, если в соответствии с законом для заключения договора необходима передача имущества (речь идет о реальном договоре), договор считается заключенным с момента передачи имущества, определяемого по правилам ст.224 ГК РФ.
В-третьих, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. ст. 558, 560, 651 ГК РФ).
Заключение договора в обязательном порядке
Договор представляет особое согласование волеизъявления сторон. Он подчиняется действию принципа свободы договора.
Вместе с тем, ГК РФ и иными законами предусматриваются случаи, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон. Это, в частности:
1) заключение основного договора в срок, определенный в предварительном договоре (если этот срок не определен, то в течение одного года с момента заключения предварительного договора (ст.429 ГК РФ);
2) заключение публичного договора (ст.426 ГК РФ);
3) заключение договора с победителем торгов (ст.447 ГК РФ);
4) заключение договора банковского счета (ст.846 ГК РФ);
5) заключение государственного контракта и договоров поставки при поставке товаров для государственных нужд (ст.527 ГК РФ, Федеральный закон » О поставках продукции для федеральных государственных нужд» от13.12.1994 (в ред. от 24.07.2007г.) и др..
В названных законах речь идет о том, что поставщики, которые занимают доминирующее положение на товарном рынке, предприятия – монополисты, казенные предприятия, не вправе отказываться от заключения государственных контрактов (договоров) на поставку товаров.
Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Кроме того, сторона, уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
Общие положения о порядке и сроках заключения договора в обязательном порядке (ст.445 ГК РФ) предусматривают два варианта, в зависимости от того, кем является сторона, для которой обязательно заключение договора: стороной, получившей предложение или направившей контрагенту предложение о заключении договора.
Заключение договора на торгах
Торги – это один из способов заключения гражданско-правовых договоров. Правовая регламентация торгов берет свое начало с законодательства о приватизации.
В настоящее время заключение договора на торгах, организация и порядок проведения торгов, а также последствия нарушения правил проведения торгов урегулированы ст.447–449 ГК РФ.
Гражданско-правовой договор, если это не противоречит его существу, может быть заключен путем проведения торгов. На торгах может быть продано любое имущество, в том числе ценные бумаги, имущественные права.
В случаях, указанных в ГК или ином законе, договоры о продаже имущества могут быть заключены только путем проведения торгов.
Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Форма торгов определяется собственником вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.
Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (п.4 ст.447 ГК РФ).
Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми.
В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приготовленные организаторами торгов.
Следует учитывать также, что правила, закрепленные в ГК РФ (ст.448, 449 ГК РФ), применимы и к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения судебных актов, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством.
Согласно Федеральному закону «Об исполнительном производстве» (ст.62) торги недвижимым имуществом организуются и проводятся специализированными организациями, имеющими право совершать операции с недвижимостью, с которыми заключен соответствующий договор.
Спорным в литературе является вопрос о правовой природе извещения о проведении торгов, сделанного организатором торгов. Споры сводятся к тому, является ли данное извещение офертой или приглашением делать оферту. Представляется более аргументированной позиция авторов, считающих извещение о проведении торгов офертой, из которой возникает обязанность заключить договор с адресатом (любым отозвавшимся ) на проведение торгов, обеспеченной возможностью заявить требование о возмещении причиненных убытков (В.В. Витрянский).
Торги служат обеспечению как частных, так и публичных интересов. В настоящее время Законом «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ (в ред. от 20.04.2007 г. № 53-ФЗ предусмотрено размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд путем проведения конкурса, аукциона и других способов. Под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг понимаются действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказания услуг для указанных нужд.
Порядок и стадии заключения договора
Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (абз. 1 п. 1 ст. 438 ГК РФ). Акцепт характеризуется тем, что:
- это выражение воли акцептанта о его согласии с условиями, содержащимися в оферте;
- такое согласие должно быть полным;
- безоговорочным;
- совершается лицом, которому была направлена оферта;
- в срок, установленный в оферте.
Акцепт может быть выражен в различной форме: письменного ответа, ответа по факсу, электронного документа, передаваемого по каналам связи, позволяющим достоверно установить, от кого он исходит, а в соответствующих случаях и устно. В случае публичной оферты (например, размещение товара в витрине магазина) в качестве акцепта могут выступать фактические действия покупателя по оплате товара. В соответствующих случаях акцептом могут быть признаны такие действия, как заполнение карты гостя в гостинице, приобретение билета в общественном транспорте и пр.
При соблюдении определенных требований акцептом будут являться действия по выполнению условий, содержащихся в оферте. Так, в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и пр.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Молчание по общему правилу не является акцептом, однако оно может быть квалифицировано в качестве акцепта в случаях, когда это вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ). Так, если арендатор после истечения срока договора аренды и при отсутствии возражений арендодателя продолжает пользоваться арендованным имуществом, вносит арендную плату, то договор аренды считается пролонгированным на неопределенный срок на прежних условиях путем выражения оферты и акцепта в форме молчания.
С момента получения акцепта оферентом договор считается заключенным. Поэтому отзыв акцепта после этого момента по общему правилу не допускается. Отзыв акцепта может быть совершен лишь до того момента, когда договор считается заключенным.
Когда акцепт считается неполученным
Законом предусмотрены случаи, когда акцепт считается неполученным (ст. 439 ГК РФ):
- если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта;
- когда такое извещение поступило оференту одновременно с акцептом.
Установление срока для акцепта
Важное практическое значение имеет положение, регулирующее заключение договора на основании оферты, определяющей срок для акцепта. Согласно ст. 440 ГК РФ, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Правовое значение законом придается дате получения акцепта оферентом в пределах указанного в оферте срока, а не дате направления акцепта. Поэтому акцептанту необходимо заблаговременно направить оференту извещение об акцепте с тем, чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.
Законом установлена особенность заключения договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта. В такой ситуации необходимо учитывать то, что срок для акцепта оферты в соответствующих случаях может быть установлен в законе или ином правовом акте.
Когда в письменной оферте не определен срок для ее акцепта, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами.
Если же срок для акцепта не установлен в оферте, а также не определен в законе или ином правовом акте, договор считается заключенным при соблюдении условия о том, что акцепт получен оферентом в течение нормально необходимого для этого времени. Продолжительность такого времени определяется судом в каждом отдельном случае с учетом конкретных обстоятельств дела.
Оферта может быть совершена не только в письменной форме, но в соответствующих случаях и устно. В случаях, когда оферта сделана устно и в ней не указан срок для акцепта, договор считается заключенным при соблюдении обязательного условия о том, что другая сторона немедленно заявит о ее акцепте.
В законе отдельно урегулирована ситуация, когда акцепт поступил стороне, направившей предложение заключить договор, с опозданием. В случаях, если извещение об акцепте было направлено своевременно, однако оно поступило оференту с опозданием, последний должен немедленно уведомить об этом акцептанта. В противном случае акцепт не считается опоздавшим (абз. 1 ст. 442 ГК РФ) и договорное правоотношение между сторонами будет считаться возникшим. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.
Полный и безоговорочный акцепт оферты как условие заключения договора
Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо, чтобы сторона, которой направлена оферта, выразила полный и безоговорочный ее акцепт – ответ о согласии со всеми условиями, содержащимися в оферте. Если же ответ о согласии заключить договор, направленный оференту, дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ не является акцептом. Содержание ответа может как частично, так и полностью отличаться от тех условий, на которых было предложено заключить договор. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, признается отказом от акцепта и в то же время является новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Акцептант в таком случае становится оферентом.
Глава 28. Заключение договора (ст.ст. 432 — 449.1)
Глава 28. Заключение договора
ГАРАНТ:
См. схему «Заключение договора»
О некоторых вопросах применения общих положений о заключении договора см. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. N 49
- Статья 432. Основные положения о заключении договора
- Статья 433. Момент заключения договора
- Статья 434. Форма договора
- Статья 434.1. Переговоры о заключении договора
- Статья 435. Оферта
- Статья 436. Безотзывность оферты
- Статья 437. Приглашение делать оферты. Публичная оферта
- Статья 438. Акцепт
- Статья 439. Отзыв акцепта
- Статья 440. Заключение договора на основании оферты, определяющей срок для акцепта
- Статья 441. Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта
- Статья 442. Акцепт, полученный с опозданием
- Статья 443. Акцепт на иных условиях
- Статья 444. Место заключения договора
- Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке
- Статья 446. Преддоговорные споры
- Статья 447. Заключение договора на торгах
- Статья 448. Организация и порядок проведения торгов
- Статья 449. Основания и последствия признания торгов недействительными
- Статья 449.1. Публичные торги
| << Статья 431.2. Заверения об обстоятельствах |
Статья 432. >> Основные положения о заключении договора |
|
| Содержание Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) |