Крупная сделка для АО

Статья 78. Крупные сделки, связанные с приобретением или отчуждением обществом имущества

Внимание! Возможно, это устаревшая версия документа!
В настоящее время база документов актуализируется.

1. Крупными сделками являются следующие:
сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности;
сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций.
2. Определение стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

1. Закон об АО (ст.78) называет две разновидности сделок, которые при наличии определенных условий признаются крупными:
а) сделки, связанные с распоряжением обществом имуществом;
б) сделки, связанные с размещением голосующих акций данного общества.
Общее определение сделки содержится в ст.153 ГК. Сделками признаются действия (т.е. акты. совершенные на основе волеизъявления одного или нескольких лиц), направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (т.е. на достижение результата, имеющего юридическое значение). Сделки бывают двух- и многосторонними (договоры), для совершения которых необходимо согласованное волеизъявление двух или более лиц, а также односторонними (для совершения односторонних сделок имеет значение волеизъявление только одного лица, например, составление доверенности). Подробнее о сделках см. гл.9 ГК.
Все сделки, совершаемые акционерным обществом как юридическим лицом, по общему правилу (см. ст.161 ГК), должны совершаться в письменной форме, кроме случаев, указанных в ст.159 ГК (например, купля-продажа за наличный расчет малоценных оборотных средств).
Крупные сделки, отвечающие критериям, установленным в ст.78 Закона об АО, должны совершаться только в письменной форме, а в случаях, предусмотренных законодательством (ст.164, 131 ГК), подлежат государственной регистрации (таковы, в частности, сделки с земельными участками и недвижимостью). Порядок государственной регистрации таких сделок должен определяться в соответствии с ГК и законом о регистрации прав на недвижимое имущество (данный закон пока не принят).
Регистрации подлежат сделки с недвижимостью, в частности, с предприятием как имущественным комплексом, а также вещные права на недвижимость, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение. Таким образом, регистрируются: право собственности, право хозяйственного ведения, права оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных ГК и иными законами.
Орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней, обязан по ходатайству правообладателя удостоверить произведенную регистрацию путем выдачи документа о зарегистрированном праве или сделке либо совершением надписи на документе, представленном для регистрации. Отказ от государственной регистрации права на недвижимость или сделки с ней может быть обжалован в суд (см. ст.131 ГК). В соответствии с правилами о подведомственности споров, споры об обжаловании отказа в государственной регистрации, когда такая регистрация предусмотрена законом, рассматриваются арбитражными судами (ст.22 АПК) в соответствии с подсудностью, установленной в ст.24 АПК.
Нотариальное удостоверение сделок (договоров и односторонних сделок) в соответствии с ГК является обязательным в случаях: а) указанных в законе или б) предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида такая форма не требовалась (см. ст.163 ГК). ГК прямо называет ряд сделок, для совершения которых требуется нотариальная форма:
а) доверенность на совершение сделок, для которых необходима нотариальная форма (ст.185 ГК);
б) доверенность, которая выдается в порядке передоверия, кроме случаев, указанных в п.4 ст.185 ГК;
в) ипотека, а также залог движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, подлежащему нотариальному удостоверению (п.2 ст.399 ГК);
д) уступка требования (ст.389 ГК) и перевод долга (ст.391 ГК).
Правила нотариального удостоверения отдельных видов сделок определяются в соответствии со ст.ст.53-60 главы X Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, принятых 11.02.93г. (Ведомости РФ, 1993, No.10, ст.357).
Когда речь идет об отчуждении обществом своего имущества, под имуществом, входящим в состав активов общества, о котором говорится во втором абзаце п.1 комментируемой статьи, на наш взгляд, следует понимать имущество в широком смысле, включая неимущественные права, т.е. главным образом основные средства и нематериальные активы акционерного общества. Дело в том, что сделки именно с таким имуществом могут существенным образом влиять на судьбу общества как юридического лица и серьезно затрагивать права акционеров.
Согласно Положению о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, утвержденному приказом Минфина РФ от 26.12.94г. No.170, основные средства представляют собой совокупность материально-вещественных ценностей, используемых в качестве средств труда и действующих в натуральной форме в течение длительного времени как в сфере материального производства, так и в непроизводственной сфере (здания, сооружения, передаточные устройства, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности, рабочий и продуктивный скот, многолетние насаждения, внутрихозяйственные дороги и прочие основные средства).
К нематериальным активам, используемым в течение длительного периода (свыше одного года) и приносящим доход, относятся права, возникающие: а) из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и др.; б) из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения, промышленные образцы, селекционные достижения, из свидетельств на полезные модели, товарные знания и знаки обслуживание или лицензионных договоров на их использование; из прав на “ноу-хау” и др. Кроме того, к нематериальным активам относятся права пользования земельными участками, природными ресурсами и организационные расходы.
Когда общество совершает сделку, связанную с приобретением чужого имущества, под таким имуществом можно понимать прежде всего движимые и недвижимые вещи (ст.130 ГК), а также другое имущество, которое может являться объектом гражданских прав (ст.128 ГК), кроме случаев, когда такая сделка совершается в процессе текущей хозяйственной деятельности. Термин “приобретение” означает не только покупку имущества, но и получение иной возможности пользоваться им (аренда, траст, совместная деятельность, поручение, доверенность и др.).
Сделки, совершаемые в процессе осуществления текущей предпринимательской деятельности (например, для производства продукции, обеспечения поставки сырья и материалов, оказания финансовых услуг, выполнения строительных и других работ, реализации готовой продукции или товаров и т.п.), Закон об АО (п.1 ст.78) не относит к крупным сделкам, совершаемым в особом порядке, регулируемом в соответствии с правилами главы Х Закона об АО. Сумма такое хозяйственной сделки в этом смысле не имеет значения, даже если она равна или превышает сумму, эквивалентную 25% балансовой стоимости активов акционерного общества.
О сделках, связанных с размещением акций, см. ст.ст.34, 36-41 Закона об АО.
2. Полномочие совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества по определению стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, установленное в п.2 ст.78 Закона об АО, является одним из “иных вопросов”, о которых говорится в подпункте 19 ст.65 Закона об АО (см. указанную статью и комментарий к ней). Поэтому данное полномочие относится к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) и не может быть передано исполнительному органу общества.

Оглавление

Что является крупной сделкой для АО

Закон об АО о крупных сделках

Крупная сделка для акционерного общества — как посчитать ее сумму?

Заключение о крупной сделке АО — образец и порядок составления

Одобрение крупной сделки

Закон об АО о крупных сделках

Законом «О внесении изменений…» от 03.07.2016 № 343-ФЗ с 01.01.2017 были внесены существенные изменения в закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, согласно которым в значительной степени пересмотрена процедура совершения акционерными обществами крупных сделок. Данная статья основана на новой редакции закона № 208 с учетом всех последних изменений.

Понятие крупной сделки содержится в п. 1 ст. 78 закона № 208, согласно которому таковой признается соглашение, выходящее за рамки обычной деятельности компании и направленное на следующие цели:

1. Приобретение или отчуждение имущества, стоимость которого превышает стоимость 25% всех активов АО. Стоимость активов определяется исходя из данных бухгалтерской отчетности.
2. Передачу иным лицам имущества, продукта интеллектуальной собственности, средства индивидуализации на условиях лицензии в случае, если цена таких сделок превышает 25% балансовой стоимости имущества АО. Балансовая стоимость имущества также определяется исходя из данных бухгалтерской отчетности.

Таким образом, крупную сделку закон № 208 определяет по признаку стоимости реализуемого имущества и несоответствия соглашения обычной деятельности, характерной для общества.

Разберемся, какие сделки признаются выходящими за рамки обычной деятельности АО.

Признаки сделок, выходящих за пределы обычной деятельности АО

Хотя в законе № 208 не закреплены признаки, по которым определяется, является ли та или иная сделка выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности, их можно выделить, ознакомившись с п. 4 ст. 78 закона № 208.

Крупные сделки в акционерном обществе для признания их таковыми должны обладать следующими признаками:

1. Не свойственны деятельности, которую осуществляет конкретное АО.
2. Могут привести к прекращению деятельности организации (например, влекут ее банкротство при невозможности выполнения взятых на себя обязательств).
3. Могут привести к изменению рода деятельности АО.
4. Влекут существенное изменение масштабов деятельности компании в сторону уменьшения.

Для признания сделки крупной необходимо наличие первого критерия в совокупности с одним из последующих. О том, какими критериями должна обладать сделка в целях признания ее крупной для ООО, читайте .

Крупная сделка для акционерного общества — как посчитать ее сумму?

В ст. 78 закона № 208 определяется, как посчитать крупную сделку для АО. Согласно данной норме для отнесения сделки к таковой и соблюдения необходимой процедуры ее заключения необходимо учитывать следующие правила:

1. Цена крупной сделки составляет не менее 25% балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 78).
2. Балансовая стоимость всех активов организации определяется по бухгалтерской отчетности по состоянию на день, когда она последний раз формировалась для направления в налоговые органы в соответствии с законодательно установленной обязанностью (п. 1 ст. 78).
3. Балансовая стоимость активов общества подлежит расчету с учетом разъяснений Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, выраженных в информационном письме от 16.10.2001 № ИК-07/7003 (т. е. равна сумме оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса).
4. Если имущество передается не на праве собственности (во временное владение или пользование), его стоимость должна сопоставляться с балансовой стоимостью активов общества (абз. 2 п. 1.1 ст. 78).
5. Цена сделки при приобретении обществом акций рассчитывается по правилам, утвержденным абз. 3 п. 1.1 ст. 78, согласно которому цена эквивалентна стоимости всех приобретаемых акций. Таким образом, балансовую стоимость активов общества требуется сопоставлять со стоимостью всех акций, которые приобретаются по сделке.

С учетом изложенного выше для определения, что является крупной сделкой для АО, необходимо:

• во-первых, определить балансовую стоимость активов общества с учетом вышеизложенных правил;
• во-вторых, сопоставить цену сделки с балансовой стоимостью активов организации;
• в-третьих, уточнить, выходит сделка за пределы обычной деятельности АО или нет, ориентируясь на признаки, перечисленные выше.

Заключение о крупной сделке АО — образец и порядок составления

После определения советом директоров АО цены крупной сделки данным органом должно быть утверждено соответствующее заключение, которое, в соответствии с п. 2 ст. 78 закона № 208, включается в перечень материалов, передаваемых на рассмотрение общего собрания акционеров.

Форма заключения не утверждается на законодательном уровне, поэтому оно формируется по усмотрению АО с учетом действующих положений закона № 208.

На основании требований абз. 2 п. 2 ст. 78 закона № 208 и практики в данной сфере рассматриваемый акт должен включать в себя:

• указание на документ, которым было принято решение об утверждении заключения (как правило, таковым является протокол заседания совета директоров);
• преамбулу, в которой указываются основания утверждения заключения, реквизиты совершенной сделки (если происходит последующее утверждение), обстоятельства и предмет соглашения, контрагент;
• информацию о предполагаемых последствиях заключения соглашения для деятельности АО (оцениваются возможные изменения в финансово-хозяйственной деятельности компании);
• оценку целесообразности заключения соглашения.

Образец заключения о крупной сделке АО вы можете скачать на нашем сайте.

Скачать образец

Одобрение крупной сделки

Положения ст. 79 закона № 208-ФЗ предусматривают процедуры получения согласия на совершение крупной сделки и ее последующего одобрения (процедурно ничем не отличаются друг от друга).

Не знаете свои права? Подпишитесь на рассылку Народный СоветникЪ.
Бесплатно, минута на прочтение, 1 раз в неделю.

Решение об одобрении крупной сделки АО принимается различными путями в зависимости от ряда факторов.

Балансовая стоимость предмета сделки (процент от балансовой стоимости всех активов фирмы)	Орган общества, принимающий решение	Количество голосов
25–50% (включительно)	Совет директоров (наблюдательный совет)	Все члены единогласно (голоса выбывших членов не учитываются)
25–50% (включительно), если решение об одобрении не было принято советом директоров	Общее собрание акционеров общества	Простое большинство голосов обладателей голосующих акций
Более 50%	Общее собрание акционеров общества	3/4 голосов обладателей голосующих акций

Решение об одобрении на основании п. 4 ст. 79 закона № 208 должно содержать сведения:

Если у вас остались нерешенные вопросы, ответы на них вы можете найти в КонсультантПлюс.
Полный и бесплатный доступ к системе на 2 дня.

• о сторонах сделки;
• цене заключаемого договора;
• предмете и существенных условиях соглашения.

Также оно может содержать:

• указание верхнего и нижнего пределов условий сделки (например, максимальной и минимальной стоимости продажи имущества);
• согласие на проведение аналогичных сделок;
• альтернативные варианты условий соглашения;
• согласие на совершение крупной сделки при заключении сразу нескольких соглашений одновременно;
• условие о сроке его действия (в таком случае решение является срочным и утрачивает свое действие после истечения указанного в нем срока).

***

Таким образом, законодатель устанавливает четкие параметры отнесения сделки акционерного общества к категории крупных. Особое внимание при заключении таких контрактов АО необходимо уделять соблюдению установленной процедуры, которая включает такие этапы, как утверждение заключения о крупной сделке и принятие решения о согласии на ее совершение (либо последующем одобрении).

***

Больше полезной информации — в рубрике «Бизнес».

1. Крупной сделкой считается сделка (несколько взаимосвязанных сделок), выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности и при этом:

1) связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство, приобретение такого количества акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которое повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное предложение в соответствии с главой XI.1 настоящего Федерального закона), цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

2) предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату.

1.1. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин — балансовая стоимость такого имущества либо цена его отчуждения. В случае приобретения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена приобретения такого имущества.

В случае передачи имущества общества во временное владение и (или) пользование с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества.

В случае совершения обществом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, которые повлекут возникновение у общества обязанности по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, в соответствии с главой XI.1 настоящего Федерального закона, с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена всех акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть приобретены обществом по таким сделкам в соответствии с главой XI.1 настоящего Федерального закона.

2. Для принятия общим собранием акционеров общества решения о согласии на совершение крупной сделки стоимость имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющихся предметом крупной сделки, определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки. Заключение о крупной сделке включается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки.

При отсутствии совета директоров (наблюдательного совета) в обществе заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.

3. Положения настоящей главы не применяются:

1) к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;

2) к сделкам, связанным с размещением либо оказанием услуг по размещению (публичному предложению) и (или) организации размещения (публичного предложения) акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества (за исключением условий об определении и выплате вознаграждения лицу (лицам), оказывающему услуги, предусмотренные настоящим подпунктом);

3) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;

4) к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;

5) к сделкам по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, заключенным на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества;

6) к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные пунктом 4 статьи 79 настоящего Федерального закона, и получено согласие на его заключение в порядке, предусмотренном настоящей главой.

4. Для целей настоящего Федерального закона под сделками, не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности, понимаются любые сделки, заключаемые при осуществлении деятельности соответствующим обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Достаточно ли одобрения совета директоров для совершения акционерным обществом сделки, максимальная сумма которой составляет от 25% до 50% стоимости активов общества (крупная сделка)?

15 апреля 2019

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Для совершения акционерным обществом крупной сделки, сумма которой составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества, достаточно решения о согласии совета директоров, принятого единогласно.

Обоснование вывода:
В силу пп. 16 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) к компетенции общего собрания акционеров относится, в частности, принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 79 Закона об АО. В соответствии с п. 1 ст. 64 Закона об АО совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров.
Единый порядок получения согласия на совершение или последующего одобрения крупной сделки установлен ст. 79 Закона об АО. Диспозиция п. 1 данной статьи предполагает, что для совершения крупной сделки необходимо получить согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров. Иными словами, правило данной нормы устанавливает равную юридическую силу решений о согласии на совершение крупной сделки обоих органов управления. В связи с этим можно отметить, что суды при рассмотрении требований о признании сделок недействительными анализируют на предмет одобрения соответствующих сделок как протоколы об итогах голосования общих собраний акционеров, так и протоколы заседаний наблюдательного совета общества (смотрите, в частности, Постановление Третьего ААС от 26.09.2018 N 03АП-4277/18).
В то же время в п. 2 ст. 79 Закона об АО установлено, что решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается советом директоров АО. А в случае если при голосовании в совете директоров не достигнуто единогласие по вопросу о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки, этот вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров (абзац второй п. 2 ст. 79 Закона об АО).
В последовательности норм п.п. 1 и 2 ст. 79 Закона об АО усматривается следующий порядок одобрения крупной сделки стоимостью от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества: соответствующий вопрос подлежит передаче на рассмотрение общему собранию акционеров именно в случае, указанном в абзаце втором п. 2 ст. 79 Закона об АО — в случае отсутствия единогласия при голосовании по соответствующему вопросу совета директоров.
В свою очередь, норма п. 2 ст. 78 Закона об АО обязывает совет директоров (наблюдательный совет), а при его отсутствии — единоличный исполнительный орган акционерного общества утвердить заключение о крупной сделке в случае, если вопрос о ее одобрении подлежит рассмотрению на общем собрании акционеров (то есть в случае, предусмотренном п. 2 ст. 79 Закона об АО). Заключение может содержаться непосредственно в решении совета директоров акционерного общества или в приложенном к этому решению отдельном документе, являющемся неотъемлемой частью такого решения (смотрите абзац второй п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 N 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).
Таким образом, из приведенных норм следует, что для совершения акционерным обществом крупной сделки, сумма которой составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества, достаточно решения о согласии совета директоров, принятого единогласно.

Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
— Энциклопедия решений. Заключение о крупной сделке АО;
— Энциклопедия решений. Принятие решения о согласии на совершение (об одобрении) крупной сделки АО.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна

Ответ прошел контроль качества